转移定价避税经典案例(今日/理解)

华税律师事务所

编者按：2014年，各大公司继续上演避税剧，有远见的商人早已习惯于从税收筹划的角度考虑公司的经营计划。税收筹划是一种合理的避税行为，是纳税人的权利。如果能积极行使，结果可以兼得社会经济利益。但是，如果避税设计不当，将触及法律底线，承担法律责任。在本期中，中国税务律师将带读者回顾2014年全球6起重大避税案件，总结实践中常用的合理避税模式，分析避税过程中的潜在法律风险。

1.千兆工厂避税案

案情回顾：2014年9月，特斯拉宣布将在内华达州里诺城建立50亿美元的千兆工厂（Gigafactory）。选择在内达华州建厂的原因之一是，国家政府承诺给予12.5亿美元的税收减免协议，包括20多年的7.25亿美元销售税和3.财产税减免32亿美元，可转让税减免1.95亿美元，为工厂未来经营减少了不少税费。

结果：通过在选址初期与美国一些州政府协商，选择不同州政府可以提供的优惠政策方案，最终确定工厂的位置，避税成功。

避税模式：该模式采用的避税手段是提前选择拟建企业落户地址，通过改变税收征管变量获得节税收入。不同国家的税收制度差别很大。即使在一个国家的领土上，企业的税收负担也会有所不同。国家政府以销售税和财产税为主要税种，减免是行使税收主权的体现。

华税点评：在企业开始生产经营之前，根据国内不同地区的不同税收政策，合理选址可以给企业带来巨大的税收利益，但也应注意政府因政策变化而违约的赔偿责任，以防止可能的风险。

2.苹果避税案

案情回顾：20世纪80年代，当苹果首次出现在全球高科技行业时，它积极通过调整企业财务战略来最大化税后收入。它推出了一种避税工具，全称爱尔兰面包片荷兰三明治。这种避税工具为苹果节省了巨大的税收成本。例如，根据苹果公司披露的财务报表，截至9月30日的2012财年，苹果公司在美国以外获得了368亿美元的利润，而支付的企业所得税仅为7.13亿美元，即苹果公司在美国以外的利润所得税率仅为1.9%。2014年6月，欧盟正式调查了苹果在爱尔兰的避税问题。9月，经过一段时间的调查，欧盟声称将上诉爱尔兰和苹果。

结果：结果仍不清楚，但爱尔兰财政部长MichaelNoonan在2014年11月的一次媒体采访中，欧盟委员会起诉爱尔兰为苹果提供避税港的案件将以欧盟的失败告终。

避税模式：调整业务结构，利用中央控股公司减轻税负。具体来说，苹果在爱尔兰投资了两家名为苹果国际运营公司的公司（AOI）和苹果国际销售中心（ASI）。AOI和ASI苹果设立的鲍德温壳牌公司控制在加勒比岛英属维尔京群岛，而不是苹果的美国总部。

避税原则如下:1)美国企业海外子公司的经营收入需要在美国纳税，直到利润分配。2)在爱尔兰注册的公司被认定为外国公司，只要其管理权和控制权不在本国，就不需要向爱尔兰纳税。爱尔兰企业所得税税率低，仅为12.5%。3)部分跨境交易所免征所得税，因为爱尔兰与欧洲许多国家签订了协议。

2015年11月，苹果充分利用欧洲低贷成本发行了28亿欧元债券，成为苹果首笔非美元债券交易。自2013年4月以来，苹果已经发行了390亿美元的债券。在我们看来，苹果很可能在可预见的未来继续以这种方式获得运营资本，除非美国的企业纳税制度改革。

3.微软避税案

案情回顾：微软先后在爱尔兰(税率12.5%)、波多黎各、新加坡(税率0-17%)等被美国税务局视为海外国家的国家和地区设立了海外区域运营中心，生产和分销公司的产品和服务。例如，微软在爱尔兰首都柏林设有RoundIslandOne和FlatIsland两家无限责任公司。据媒体报道，微软在海外积累了近930亿美元的现金，从而节省了近300亿美元的税收。2012年，中美税务监管部门就微软在中国的业务达成双边协议。2014年，微软涉嫌中国反避税案，称其在中国的子公司几乎没有盈利，微软将向政府缴纳历史税。

结果：据报道，微软同意向中国当局支付1.4亿美元，基于中美双边预约税收定价协议，而不是补税。

避税模式：与苹果类似，通过建立商业结构，利用免税港与政府达成预约定价协议，安排集团公司之间的转移定价，获得节税收入。

华税点评：苹果案和微软案遵循类似的避税模式。在公司业务结构的设计中，选择低税收负担区域或免税港口建立运营平台，不仅可以获得税收利益，还可以享受这些地区的友好政策。但也要注意成本和利润转移的合理性。

4.艾伯维并购英国同行shire案

案情回顾：2014年7月，美国制药公司艾伯维宣布收购英国同行320亿英镑(547亿美元)Shire。这笔交易可以让艾伯维将注册地迁往英国，形成税收倒置，大大降低税负。艾伯维计划通过收购Shire后在泽西岛（Jersey）重新注册新公司，使公司税率从22%降至13%。

结果：由于奥巴马政府于9月份出台了新定，规范税收倒置和离岸资金。艾伯维10月14日表示，收购英国制药公司Shire由于美国的新税收措施使得收购更加困难，公司需要重新考虑交易的收益和成本。

避税模式：通过并购改变注册地的税收倒置模式。具体来说，高税负地区国家规模较大的跨国公司借此机会放弃原居民企业资格，在低税国重组。从表面上看，这是一笔并购交易，但该公司的注册地已转移到海外税率较低的国家，以避免原国的高税负。

华税点评:华税律师认为，美国企业要想将海外利润转回国内收购投资，必须缴纳重税。

五、汉堡王避税案

案情回顾：2014年8月，美国著名快餐品牌汉堡王宣布将投资110亿美元收购加拿大咖啡和零食连锁店提姆霍顿，并将总部迁往加拿大。合并后，公司将改变其税务国籍，成为加拿大的居民公司，但经营地仍在美国，形成税收倒置。加拿大15%的联邦企业税通常低于美国35%。

结果：尽管美国政府出台了新政，但汉堡王表示，该公司仍将按计划与提姆霍顿进行交易。

避税模式：同艾伯维案。

华税点评：被认为是避免对祖国履行纳税义务的不爱国行为，受到政府越来越严格的限制。企业应跟上政策的风向标。

6.沃达丰集团间接收购印度电信公司的避税案件

案情回顾：2007年2月，沃达丰集团荷兰控股子公司沃达丰国际控股集团与香港和记中信有限公司达成协议，购买后者在开曼群岛全资子公司的全部股权。由于全资子公司间接控制印度和记爱莎电信有限公司，沃达丰国际控股间接控制印度和记。股权转让案因涉嫌避税被起诉法院。印度税务机关认为，香港和记在开曼的全资子公司只是导管公司，其干预交易只是为了避免印度的资本利得税。2012年，印度最高法院作出判决，称非居民间接将印度资产转让给另一个非居民的非居民。仅仅几个月后，印度政府就发布了修订新个人所得税法的建议，并规定新法具有复杂和过去的效力。该法案可能会推翻原最高法院的判决，然后正式纳入国际法院双边贸易争端仲裁程序。仲裁程序仍在2014年进行，引起了广泛关注。

结果：还不清楚。

避税模式：规避拟投资国的资本利得税，通过转让设立在免税港的中间控股公司的股权而不是目标公司的股权。

华税点评：本案反映了一个国家法律环境的不确定性、法律制度，特别是税收制度的不一致性，给企业的海外资本经营带来了税收风险。企业在进行海外投资时，应谨慎调整东道国的政治、法律环境、税收制度和政策。

案件启示

由于税收筹划的隐秘性，华税总结的上述案例仅为2014年国内避税案例的九牛一毛。然而，通过回顾2014年的六起重大避税案件，我们可以看到，这些企业高超的避税方法不仅给其带来了巨大的经济效益，而且存在一些风险和不确定性，特别是在全球反避税浪潮下，基于各种避税安排，防止税务机关调查的风险。对于中国企业来说，特别值得注意的是，2014年7月29日，国家税务总局办公厅发布了《关于对外支付大额费用反避税调查的通知》（国家税务总局发布[2014]146号），明确要求各地加强反避税调查，对企业向境外关联方支付大额服务费和特许权使用费进行调查，华税律师建议：

1)企业应特别注意特许权使用费的转让定价手段。跨国公司，特别是高科技跨国公司，通常通过支付特许权使用费将利润从地方税收负担区转移到高税收负担区，以减轻税收负担。跨国公司，特别是高科技跨国公司，通常通过支付特许权使用费将利润从地方税收负担区域转移到高税收负担区域，以减轻税收负担。无形资产的价值受主观判断和未来收入不可预测的影响较大，定价难度较大。如果定价问题处理不好，很可能会受到有关当局的反避税调查。这就要求企业在转让定价时采取合理的方法，保存相关证据，避免涉税风险。

2)企业应注意避税手段的隐蔽性。通过等信息可以通过离岸结构的设计保密，避免新成立的公司被认定为企业的关联方，更灵活、更自由地安排交易。

3)企业在做出经营决策时，应对税收政策的稳定性做出预期。只有对某一交易的税收政策稳定可持续，才能达到事先规划的目的。

在实践中，英国议员汤姆林曾指出，任何人都有权根据法律安排自己的事业，以获得少缴税款的待遇，而不是强迫他多纳税。合理避税是企业赢得市场竞争的手段。

小结

华税认为，避税是企业基于盈利的固有本质。为了节省税收负担，降低生产成本，在法律禁止的范围内，通过改变经营形式或组织结构来减轻税收负担。但是，如果企业想要实现极大的税收负担，避免潜在的法律风险，在全球反避税的背景下仍然需要谨慎。